Вопрос:
Просим вас дать консультацию по вопросу заключения договора предоставления персонала аутсорсинг с рассмотрением: — правовой природы договора; — особенностей заключения договора; — предмета договора; — основных прав и обязанностей сторон данного договора.
Ответ:
В соответствии с подпунктом 19 пункта 1 статьи 264 Налогового кодекса при определении налога на прибыль организаций к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся расходы налогоплательщика на услуги по предоставлению работников (технического и управленческого персонала) сторонними организациями для участия в производственном процессе, управлении производством либо для выполнения иных функций, связанных с производством и (или) реализацией. Такой договор о предоставлении персонала (так называемый договор прикомандирования) не предусмотрен действующим законодательством, и правомерность его заключения спорна.
Если оценивать ситуацию с позиции гражданского законодательства, то оправдать заключение такого договора тем, что стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом, условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 421 Гражданского кодекса РФ), очень не просто, поскольку свобода договора предполагает соблюдение общих принципов и норм гражданского законодательства, согласно которым объекты гражданских прав (то есть то, что может являться предметом договора по гражданскому праву) это — вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права; работы и услуги; информация; результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (интеллектуальная собственность); нематериальные блага (статья 128 Гражданского кодекса РФ), а людей (работников, предоставление которых происходит по договору) в этом перечне нет.
Если оценивать ситуацию с позиции трудового законодательства, заключение такого договора можно расценить как ущемление прав работников, поскольку Трудовой кодекс РФ не предусматривает прав работодателя на такую передачу своих работников другим предприятиям. А согласно статьям 8 и 9 Трудового кодекса РФ условия локальных актов работодателя и трудовых договоров, ухудшающие положение работников, не могут применяться.
Также необходимо отметить, что работники предпринимателя, предоставленные в распоряжение организации, по рассматриваемому договору могут быть признаны фактически вступившими в трудовые отношения с самой организацией (со всеми последствиями такого признания для организации — начислением заработной платы, уплатой взносов, предоставлением отпусков и т. д.). Налоговое законодательство РФ нередко находится в противоречии (или не согласуется) с гражданским. Наличие в Налоговом кодексе РФ вышеупомянутого подпункта 19 (п.1 статьи 264) еще не означает возможность и правомерность заключения такого договора с точки зрения гражданского и трудового законодательства.
Следует отметить, что налоговое законодательство не может устанавливать виды гражданско-правовых и иных договоров или параметры этих договоров, поскольку (в отличие от гражданского законодательства, которое определяет правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальной собственности), регулирует договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников — статья 2 Гражданского кодекса РФ), налоговое законодательство: устанавливает систему налогов и сборов, взимаемых в федеральный бюджет, общие принципы налогообложения и сборов в РФ, а также регулирует властные отношения по установлению, введению, взиманию налогов и сборов в РФ, отношения, возникающие в процессе осуществления налогового контроля, обжалования актов налоговых органов, действий (бездействия) их должностных лиц и привлечения к ответственности за совершение налогового правонарушения (статьи 1 и 2 Налогового кодекса РФ).
Также необходимо отметить, что отсутствие в гражданском законодательстве такого вида сделок не дает полноценной возможности квалифицировать заключаемый сторонами договор именно как договор о предоставлении персонала, который подпадает под применение пп.19 п.1 ст.264 Налогового кодекса РФ. С учетом вышеизложенного в случае заключения договора о предоставлении персонала есть некоторая вероятность признания такой сделки недействительной (ничтожной, как не соответствующей требованиям закона).
Володина А.,
консультант
ЗАО «Объединенная Консалтинговая Группа»
Ответы на вопросы размещены в разделе «Юридические комментарии и консультации» Справочно-правовой системы «Кодекс»